大尺度“可脫”手辦被認(rèn)定為淫穢物品

　　上海寶山法院：拒絕“淫穢手辦”毒害孩子

　　庭審過程中，合議庭嚴(yán)格按照法定程序，組織控辯雙方進(jìn)行了充分舉證、質(zhì)證和辯論。面對(duì)環(huán)環(huán)相扣的證據(jù)鏈，被告人孟某接受了其制作的涉案手辦屬于淫穢物品的認(rèn)定結(jié)果，并認(rèn)可相應(yīng)的判決結(jié)果。

　　不久前，上海市寶山區(qū)人民法院對(duì)一起手辦涉黃案作出判決，以制作、販賣淫穢物品牟利罪，判處12名被告人有期徒刑四年九個(gè)月至一年不等的刑罰。

　　“涉案手辦由游戲角色衍生而來，對(duì)青少年迷惑性強(qiáng)、危害性大，應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以司法規(guī)制?！痹摪笇徟虚L(zhǎng)張國(guó)濱近日接受《法治日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)說。

　　受訪專家表示，該案的判決明確了該領(lǐng)域的法律紅線，為二次元產(chǎn)業(yè)劃定了性暗示禁區(qū)、年齡隔離紅線、道德導(dǎo)向底線三大規(guī)則，對(duì)保護(hù)未成年人身心健康、引導(dǎo)相關(guān)企業(yè)健康發(fā)展具有重要意義。

　　游戲手辦引爭(zhēng)議

　　犯罪團(tuán)伙的落網(wǎng)，源自一條群眾舉報(bào)。寶山區(qū)一名群眾網(wǎng)購(gòu)手辦準(zhǔn)備收藏，到貨后卻發(fā)現(xiàn)是淫穢手辦。

　　“本案有兩個(gè)犯罪團(tuán)伙，其中11名被告人屬于許某團(tuán)伙，他們負(fù)責(zé)生產(chǎn)制作淫穢手辦，同時(shí)開設(shè)網(wǎng)店對(duì)外銷售；另一名被告人孟某結(jié)伙另案處理的設(shè)計(jì)師等人，負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)妖蘭、狂三等形象?！睆垏?guó)濱說。

　　2023年12月7日，上海市公安局寶山分局民警在許某的兩處倉(cāng)庫(kù)內(nèi)，查扣37款3萬余件手辦。另查明，網(wǎng)店自2022年起共銷售上述手辦2萬余件，銷售金額200余萬元。

　　同日，警方在孟某租用的倉(cāng)庫(kù)中查獲妖蘭手辦1176件，狂三手辦2600件。另查明，孟某等人制作妖蘭手辦9000余件，累計(jì)對(duì)外銷售5000余件。

　　經(jīng)公安機(jī)關(guān)依法鑒定，在上述查獲的手辦中，有的直接裸露刻畫出性器官，其余則在替換身體部件后展現(xiàn)出性器官，并伴有明顯挑逗性的不雅姿態(tài)，故均應(yīng)認(rèn)定為淫穢物品。

　　2024年9月10日，寶山區(qū)人民檢察院以犯制作、販賣淫穢物品牟利罪向?qū)毶椒ㄔ禾崞鸸V。

　　“大部分手辦明顯涉黃，各方無任何爭(zhēng)議。唯有其中一款取材自游戲角色的妖蘭手辦具有爭(zhēng)議性，這成了法庭調(diào)查重點(diǎn)?！睆垏?guó)濱說，對(duì)孟某的開庭持續(xù)了一整天，充分聽取被告人、辯護(hù)人的意見，保障被告人的訴訟權(quán)利。

　　公訴人當(dāng)庭宣讀證人證言，出示電商平臺(tái)交易記錄截圖、聊天記錄、電子數(shù)據(jù)光盤及合同協(xié)議等各類證據(jù)，指控12名被告人的行為已構(gòu)成制作、販賣淫穢物品牟利罪。許某團(tuán)伙的11名被告人均無異議，孟某則辯稱，涉案的一款手辦并非淫穢物品。

　　孟某辯稱，妖蘭手辦是一個(gè)取自動(dòng)漫游戲的女性形象，由設(shè)計(jì)師自行設(shè)計(jì)，簡(jiǎn)化了性器官的刻畫，不能僅以公安機(jī)關(guān)出具的《淫穢物品審查鑒定書》作為定案依據(jù)。手辦同時(shí)取得某市版權(quán)局《作品登記證書》，屬于藝術(shù)作品，且購(gòu)買者有不少好評(píng)留言，不屬于淫穢物品。

　　綜合審查來定性

　　采訪現(xiàn)場(chǎng)，張國(guó)濱當(dāng)場(chǎng)展示了涉案手辦。打開第一盒，各類放大人體性器官的手辦讓人不忍直視，第二盒裝著的是一款需要自行拼接的妖蘭手辦。

　　隨著拼接逐步完成，手辦形象逐漸清晰。這是一個(gè)跪著的少女，身著透明輕紗，背后一對(duì)翅膀，上身和下體都穿著可脫卸式內(nèi)衣褲，胸部和關(guān)節(jié)部位做了色素沉淀，整體姿勢(shì)具有挑逗性。

　　關(guān)于淫穢物品，我國(guó)刑法第三百六十七條規(guī)定：“淫穢物品，是指具體描繪性行為或露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識(shí)的科學(xué)著作不是淫穢物品。包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。”“在刑事審判中，淫穢物品性質(zhì)的認(rèn)定直接關(guān)系罪與非罪問題。我國(guó)刑法中對(duì)淫穢物品的定義屬于規(guī)范的構(gòu)成要件，需要法官結(jié)合法律規(guī)定和社會(huì)價(jià)值觀念，對(duì)行為進(jìn)行綜合評(píng)價(jià)，以確定是否為淫穢物品?！焙蠋煼洞髮W(xué)法學(xué)院副教授肖姍姍說。

　　由于無先例可循，張國(guó)濱辦案時(shí)非常慎重。經(jīng)過專業(yè)法官會(huì)議以及與法學(xué)專家的探討，大家普遍認(rèn)為，我國(guó)著作權(quán)登記采取自愿登記方式，僅憑著作權(quán)登記證書，不足以證明登記客體構(gòu)成我國(guó)著作權(quán)法保護(hù)的作品。爭(zhēng)議手辦雖然取得《作品登記證書》，也不能據(jù)此認(rèn)定它是作品，即便它構(gòu)成作品，也不影響淫穢物品的認(rèn)定，法官應(yīng)遵從整體性原則，根據(jù)社會(huì)一般人的判斷標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合涉案手辦客觀形態(tài)、傳播方式、傳播對(duì)象、具體應(yīng)用范圍等綜合判定。

　　根據(jù)公安機(jī)關(guān)的鑒定，涉案手辦均存在露骨刻畫性器官、展示性行為的情形，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為淫穢物品，這是區(qū)別于其他可脫卸的正常手辦以及玩具的關(guān)鍵之處。

　　據(jù)介紹，爭(zhēng)議手辦通過網(wǎng)絡(luò)渠道公開銷售，與專業(yè)藝術(shù)展覽存在明顯差別。警方提取的網(wǎng)店交易記錄等證據(jù)反映青少年是涉案手辦的主要受眾。

　　此外，兩名未成年人的證言也引起了法庭的高度重視。證人蔡某某、陳某收到妖蘭手辦時(shí)都還未滿十八周歲，亦認(rèn)為有色情內(nèi)容而羞于展示。

　　“爭(zhēng)議手辦將本不應(yīng)刻畫的特征簡(jiǎn)化，整體造型以挑逗性的跪姿裸露為主，刻意強(qiáng)化性器官暗示，綜合各種因素判斷，具有實(shí)質(zhì)的誨淫性質(zhì)?！睆垏?guó)濱說，在庭審過程中，被告人也承認(rèn)在網(wǎng)店上架銷售時(shí)，會(huì)對(duì)關(guān)鍵隱私部分打碼處理，說明主觀上明知并不合法，應(yīng)當(dāng)將該手辦認(rèn)定為淫穢物品。

　　在上海社科院法學(xué)研究所副所長(zhǎng)、研究員涂龍科看來，手辦主要的應(yīng)用場(chǎng)景為陳列、把玩，面向的群體有相當(dāng)部分為未成年人，他們的性羞恥心與承受能力明顯弱于成年人，法院從未成年人感受角度出發(fā)認(rèn)定爭(zhēng)議手辦是淫穢物品，并非對(duì)二次元文化的否定，而是對(duì)濫用IP外殼傳播軟色情行為的精準(zhǔn)打擊，是對(duì)未成年人保護(hù)底線的堅(jiān)守。

　　兒童色情需警惕

　　采訪中，張國(guó)濱坦言，案件宣判后，看到有自媒體賬號(hào)對(duì)此案進(jìn)行偏激的討論，將涉黃手辦類比為硅膠娃娃等成人用品，為被告人脫責(zé)。

　　“這種類比存在法律誤判，一些網(wǎng)友主要還是從成年人的角度去看待問題，沒有考慮到傳播方式、受眾群體、使用場(chǎng)景等綜合因素。成人用品的合法性建立在嚴(yán)格年齡隔離與使用場(chǎng)景限制之上，而本案中的涉黃手辦通過二次元IP偽裝進(jìn)入未成年人的視野，本質(zhì)上屬于面向未成年人的軟色情傳播，其危害已遠(yuǎn)超成人用品的私密邊界。”涂龍科說。

　　肖姍姍說，很多手辦原型角色是動(dòng)漫、游戲中的少男、少女，如果表現(xiàn)出模擬的露骨性活動(dòng)或主要為誨淫而顯示兒童性器官，可根據(jù)聯(lián)合國(guó)《兒童權(quán)利公約》視為兒童色情制品，并根據(jù)實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行分級(jí)管控，從刑事犯罪和行政執(zhí)法雙重角度予以規(guī)制。

　　事實(shí)上，當(dāng)前兒童色情與二次元文化的界限模糊，仍有商家在售賣造型尺度大且“可脫”的手辦。由于手辦行業(yè)處于監(jiān)管真空狀態(tài)，此類犯罪呈現(xiàn)鏈條化、產(chǎn)業(yè)化趨勢(shì)，寶山法院擬向相關(guān)管理部門和網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)制發(fā)司法建議，建議管理部門積極履職，引導(dǎo)文化產(chǎn)業(yè)沿著正確方向發(fā)展；網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)切實(shí)履行主體責(zé)任，對(duì)打馬賽克的商品盡到實(shí)質(zhì)審查義務(wù)，引導(dǎo)商家不要售賣涉黃衍生文化產(chǎn)品。

　　同時(shí)，寶山法院還將借助“法治副校長(zhǎng)”這一橋梁走進(jìn)校園，引導(dǎo)孩子們樹立正確的性認(rèn)知觀、性道德觀，建議學(xué)校增設(shè)相關(guān)課程，教會(huì)孩子認(rèn)識(shí)身體界限，主動(dòng)防范“雷區(qū)”，通過網(wǎng)絡(luò)宣傳增加社會(huì)各界的重視。

　　“孩子是祖國(guó)的未來、民族的希望。未成年人的健康成長(zhǎng)，事關(guān)每個(gè)家庭的幸福安寧，事關(guān)社會(huì)和諧穩(wěn)定和國(guó)家長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。我們將始終堅(jiān)持最有利于未成年人成長(zhǎng)的原則，對(duì)侵害未成年人犯罪‘零容忍’，并依法引導(dǎo)和規(guī)制文化產(chǎn)業(yè)合法經(jīng)營(yíng)、健康發(fā)展，為未成年人權(quán)益保護(hù)構(gòu)筑司法屏障?！睂毶椒ㄔ涸洪L(zhǎng)張曉立說。

　　判詞摘錄

　　公安機(jī)關(guān)依照法定職責(zé)、遵守法定程序組織涉案手辦的鑒定，認(rèn)定包括以妖蘭、狂三在內(nèi)的游戲角色為原型設(shè)計(jì)的一批手辦為淫穢物品；未成年證人蔡某某、陳某購(gòu)買妖蘭手辦后亦認(rèn)為有色情內(nèi)容而羞于展示，故其誨淫性不言而喻；且妖蘭等手辦并非作為藝術(shù)品展示交流，而是作為商品通過網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)對(duì)社會(huì)公眾公開發(fā)售，其由游戲角色衍生而來，對(duì)青少年的迷惑性更強(qiáng)、危害性更大，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定涉案手辦為淫穢物品。

　　本報(bào)記者 余東明 張海燕

　　來源：法治日?qǐng)?bào)